企業(yè)集團(tuán)法律工作中，公司律師或法律顧問最主要的工作應(yīng)該是各類合同審查業(yè)務(wù)。日常工作中，合同審查人員可能會(huì)面臨成百上千的各種類型的合同，如何對(duì)這些企業(yè)合同進(jìn)行有效管理以及如何把握合同審查，就成為企業(yè)有效防范合同法律風(fēng)險(xiǎn)的最重要的防線。在具體開始各類合同實(shí)質(zhì)審查業(yè)務(wù)介紹之前，有必要對(duì)企業(yè)合同管理和合同審查業(yè)務(wù)的基礎(chǔ)以及共性條款審查業(yè)務(wù)進(jìn)行介紹，我們主要從如下三個(gè)方面進(jìn)行審查：

1、法律風(fēng)險(xiǎn)的識(shí)別是合同風(fēng)險(xiǎn)管理的核心和基礎(chǔ)，在企業(yè)訂立、履行合同過程中，未來實(shí)際結(jié)果與預(yù)期目標(biāo)發(fā)生差異而導(dǎo)致企業(yè)必須承擔(dān)法律責(zé)任，并因此給企業(yè)造成損失的可能性。主要法律風(fēng)險(xiǎn)包括：因合同主體不符合法律規(guī)定導(dǎo)致的合同無效或合同效力待定狀態(tài)；因合同簽訂條款遺漏、考慮不周帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)；在合同履行中因相對(duì)方無履約能力或履約能力降低帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)；國家法律法規(guī)政策變動(dòng)等帶來的合同法律風(fēng)險(xiǎn)。

2、企業(yè)合同反映的內(nèi)容實(shí)際還是商業(yè)邏輯和業(yè)務(wù)本質(zhì)，因此一個(gè)企業(yè)集團(tuán)的合同業(yè)務(wù)體系應(yīng)該是從業(yè)務(wù)本身出發(fā)構(gòu)建的。主要可以劃分為購買類和銷售類兩大類別，還存在許多性質(zhì)特殊需要專門對(duì)待的合同類型，比如投融資合同、并購重組合同、知識(shí)產(chǎn)權(quán)類合同等。這類業(yè)務(wù)因涉及的專業(yè)性強(qiáng)，需要公司單獨(dú)分類予以處理。

企業(yè)需要一個(gè)提綱挈領(lǐng)的基礎(chǔ)制度來總覽整體合同管理工作。比如合同訂立時(shí)對(duì)對(duì)方的資格能力、履約能力、合同形式、文本的審查和批準(zhǔn)以及用印生效。合同履行時(shí)對(duì)合同經(jīng)辦人、驗(yàn)收和交付、結(jié)算以及存檔。合同的變更、解除、轉(zhuǎn)讓和訴訟。重大合同的跟蹤制度。

實(shí)踐中，對(duì)于自身經(jīng)營過程中接觸到的合同應(yīng)形成自己的合同示范庫，每次草擬一份新的合同時(shí)，在合同庫中篩選出與目前業(yè)務(wù)相似的范本做具體修改，可極大提高效率，但也可能導(dǎo)致企業(yè)對(duì)合同撰寫工作的重視度不夠，長期依賴合同范本可能導(dǎo)致在商業(yè)活動(dòng)中產(chǎn)生新的風(fēng)險(xiǎn)。

3、合同審查的基本理念：

（1）需具有商業(yè)思維，企業(yè)的合同審查業(yè)務(wù)并不純碎是一個(gè)合同法律事務(wù)。首先是商業(yè)經(jīng)濟(jì)行為，合同只是確保交易目的和利益并最小化交易風(fēng)險(xiǎn)的輔助手段，因此，合同審查人員必須充分與業(yè)務(wù)經(jīng)辦人員溝通，了解合同背后的交易事項(xiàng)、目的、實(shí)現(xiàn)方式以及可能的商業(yè)、法律風(fēng)險(xiǎn)；

（2）合同達(dá)成是當(dāng)事人的博弈和妥協(xié)；

（3）是外在形式和內(nèi)在實(shí)質(zhì)審查的統(tǒng)一。

合同審查的基本原則：

（1）合法有效原則，應(yīng)當(dāng)注意合同法第52條的規(guī)定以及一些特別法的相應(yīng)規(guī)定，主要從合同主體、目的、內(nèi)容、形式及程序等方面進(jìn)行審查，原則上，只要不違背我國法律法規(guī)強(qiáng)制性和禁止性規(guī)定，合同的有效性就行得到保障；

（2）促成交易和風(fēng)險(xiǎn)控制兼顧原則，因?yàn)楹贤勁泻秃炗喪怯谐杀镜?，如果不存在不可調(diào)和的根本性矛盾，應(yīng)盡量促成交易。此外，合同審查人員也需要注意控制合同的風(fēng)險(xiǎn)，并及時(shí)提示決策者存在何種風(fēng)險(xiǎn)及可能帶來的不利后果。

合同審查的流程：

（1）合同經(jīng)辦部門審查業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)：審查是否符合公司經(jīng)營計(jì)劃、是否經(jīng)過合同選擇程序，即合同的對(duì)方是否按公司制度要求進(jìn)行了考評(píng)選擇；審查合同的業(yè)務(wù)內(nèi)容是否應(yīng)有關(guān)部門確認(rèn)；

（2）財(cái)務(wù)部門審查財(cái)稅風(fēng)險(xiǎn)；

（3）法務(wù)部門審查法律風(fēng)險(xiǎn)；

（4）上級(jí)領(lǐng)導(dǎo)審核批準(zhǔn)；

（5）簽署合同，應(yīng)注意：確認(rèn)合同文本，明確簽署人具備資格，有合法授權(quán)，合同文本準(zhǔn)確，份數(shù)符合要求，用印符合要求；

（6）合同的登記和存檔：合同經(jīng)辦人員需要填寫合同要素一覽表，將合同文本交公司檔案管理部門登記、編號(hào)、存檔。

1、主體資格審查：合同主體主要包括自然人、法人以及其他非法人組織。

自然人主體的審查重點(diǎn)：身份信息是否真實(shí)、是否有相應(yīng)的民事行為能力、資信及履約能力進(jìn)行調(diào)查。

法人主體的審查：分為營利法人與非營利法人。營利法人審查《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》（三證合一）是否合法有效，企業(yè)注冊(cè)資本、實(shí)繳資本以及是否存在異常經(jīng)營或“黑名單”等情況，分支機(jī)構(gòu)簽訂合同，需要該主體提供相關(guān)的委托手續(xù)（如授權(quán)委托書）。對(duì)代訂合同的代理人的資格審查，是否有被代理人的授權(quán)委托書，其代理行為是否超越了授權(quán)范圍；非營利法人包括事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、基金會(huì)、社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)等。非營利法人主體的審查要點(diǎn)：是否依法進(jìn)行了登記并取得了登記證書。相關(guān)信息可通過“中國社會(huì)組織網(wǎng)”和“事業(yè)單位在線”進(jìn)行查詢。如果屬于非營利法人的分支機(jī)構(gòu)，主要審查其所從事的非營利法人的資格及其授權(quán)。

其他非法人組織包括個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、不具有法人資格的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)等。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與公司的最主要區(qū)別在于，前者不具有法人資格，其投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)承擔(dān)無限責(zé)任。合伙企業(yè)與公司的最主要區(qū)別在于，其普通合伙人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。

2、合同形式選擇：口頭形式、書面形式、默示形式、意向協(xié)議書和諒解備忘錄。

法律規(guī)定必須選擇書面形式的合同：借款合同（另有約定的除外）、租賃合同（六個(gè)月以上，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。）、融資租賃合同、建設(shè)工程合同、委托監(jiān)理合同、技術(shù)開發(fā)合同、擔(dān)保合同、信托合同……

電子合同作為合同的一種特殊形式，只要其符合現(xiàn)行法律中有關(guān)合同成立、生效的要件，也應(yīng)具有法律效力。

沉默只有在有法律規(guī)定、當(dāng)事人約定或符合當(dāng)事人之間的交易習(xí)慣時(shí)，才可以視為意思表示（《民法總則》第一百四十條）。

意向協(xié)議為進(jìn)一步正式簽訂協(xié)議奠定了基礎(chǔ)，是合同的先導(dǎo)。諒解備忘錄是國際協(xié)議一種通常的叫法，對(duì)應(yīng)的英文表達(dá)為“memo of understanding”,直譯為諒解備忘錄。意向協(xié)議書和諒解備忘錄的主要內(nèi)容可能與正式的協(xié)議在形式結(jié)構(gòu)甚至主要條款上基本類似，但除保密、終止、費(fèi)用分?jǐn)倵l款之外，其余的條款對(duì)雙方都不具備法律約束力。

意向協(xié)議書和諒解備忘錄的細(xì)微區(qū)別在于，前者載明的主要事項(xiàng)包括各方達(dá)成一致的事項(xiàng)、尚需進(jìn)一步明確或磋商的事項(xiàng)；后者通常已經(jīng)對(duì)未來將要簽署的正式協(xié)議的主要條款基本達(dá)成一致。

3、合同訂立的法律風(fēng)險(xiǎn)管控：

（1）合同訂立過程中的要約與承諾。

（2）合同的成立與生效。

合同的效力——有效、無效、效力待定（限制行為能力人、無權(quán)代理人、無處分權(quán)人訂立的合同）；附條件、附期限合同；表見代理。

（3）合同訂立的相關(guān)疑難問題剖析。

締約過失責(zé)任及其法律風(fēng)險(xiǎn)；締約過失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別；預(yù)約合同的基本特征：應(yīng)具備合意性、約束性、確定性；倒簽合同及其法律風(fēng)險(xiǎn)，倒簽合同的效力（有效，在履行過程中存在較大風(fēng)險(xiǎn)）。

1、合同的基本結(jié)構(gòu)和主要條款概述：

（1）合同的基本結(jié)構(gòu)：

合同封頁及目錄、合同標(biāo)題、序言或前言、合同正文、合同結(jié)尾、合同附件。

（2）合同條款的種類：

必備條款和非必備條款；格式條款和非格式條款；明示條款和默示條款；實(shí)體條款程序條款；有責(zé)條款和免責(zé)條款；

（3）合同常用的主要條款概述：

當(dāng)事人的名稱或姓名和住所；

標(biāo)的條款；

數(shù)量條款；

質(zhì)量條款；

價(jià)款或報(bào)酬；

付款條件；

違約責(zé)任條款；

解決爭議的方法。

2、合同文本通用條款的法律審查：

作為合同審查人員的公司律師或法律顧問，在履行合同審查職責(zé)過程中，了解和掌握合同的基本結(jié)構(gòu)和通用條款非常有必要。通用條款是除合同的標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款及付款方式、履行期限、方式和地點(diǎn)等實(shí)質(zhì)權(quán)利義務(wù)條款之外的條款，這些條款具有制式化、格式化、語言標(biāo)準(zhǔn)化并帶有通用性的特點(diǎn)，包含如下內(nèi)容：

合同序言條款；

定義條款；

法律效力條款；（一般而言，合同當(dāng)事方簽署合同并生效后，該合同就對(duì)他們產(chǎn)生約束力，沒有必要再對(duì)此強(qiáng)調(diào)對(duì)各方具有約束力，但是，對(duì)于意向協(xié)議、諒解備忘錄或意向框架協(xié)議而言，如各方并不需要它們發(fā)生法律效力的話，則應(yīng)特別加入“法律效力”條款，進(jìn)行特別說明。）

違約責(zé)任條款；

不可抗力條款；

變更、解除和終止條款；

爭議解決條款；

轉(zhuǎn)讓條款；

棄權(quán)及可分割條款；

適用法律條款；

通知條款；

生效和有效期條款；

合同簽約份數(shù)條款；

合同附件；

合同簽署。

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