中凱研究 | 涉外用工的勞動(dòng)法規(guī)范問題詳解
隨著我國近年來國際經(jīng)濟(jì)影響力的不斷增強(qiáng)，越來越多的外籍人員選擇進(jìn)入我國境內(nèi)工作，涉外用工現(xiàn)象在現(xiàn)如今已經(jīng)不是什么新鮮事了。我國境內(nèi)的涉外用工主要包括兩種情況，一是境外企業(yè)在我國境內(nèi)的用工，二是我國境內(nèi)用人單位招用境外勞動(dòng)者。涉外用工不僅關(guān)系到勞資雙方的法律權(quán)益，更關(guān)系到國防安全，因此，我國法律及相關(guān)行政法規(guī)對于涉外用工做出了與一般國內(nèi)勞動(dòng)用工完全不同的規(guī)定，勞資雙方都應(yīng)當(dāng)注意謹(jǐn)慎遵守。
一、涉外勞務(wù)派遣管理
（一）國內(nèi)涉外勞務(wù)派遣
案例：
小劉于2017年2月進(jìn)入某外企在上海代表處工作，任中文翻譯，該代表處并未在我國境內(nèi)取得法人資格，仍隸屬于新加坡某公司。雙方簽訂了為期1年的勞動(dòng)合同，約定月薪2萬。2018年3月，該代表處以小劉違反企業(yè)規(guī)章制度為由，解除了勞動(dòng)合同。小劉不服，遂向當(dāng)?shù)貏趧?dòng)仲裁委提起仲裁，要求該代表處支付違法解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)賠償金。
勞動(dòng)仲裁委認(rèn)為，該代表處并非中國境內(nèi)企業(yè)，不屬于《勞動(dòng)合同法》中規(guī)定的“用人單位”，雙方之間不屬于勞動(dòng)關(guān)系，遂裁定不予受理。隨后小劉又訴至法院，而法院則認(rèn)為，雙方之間并未構(gòu)成合法的勞動(dòng)關(guān)系，并不適用《勞動(dòng)合同法》的相關(guān)規(guī)定，應(yīng)按勞務(wù)關(guān)系處理，且雙方簽訂的勞動(dòng)合同中并未就勞動(dòng)合同解除約定經(jīng)濟(jì)賠償金，遂駁回了小劉的訴訟請求。
我國《勞動(dòng)合同法》對于其所規(guī)制的用人單位的范圍有著特定的限制，即在我國境內(nèi)注冊并取得用工主體資質(zhì)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等。然而，現(xiàn)實(shí)中，有大量的境外企業(yè)在我國境內(nèi)設(shè)置辦事機(jī)構(gòu)或代表處，這些辦事機(jī)構(gòu)或代表處往往并未進(jìn)行工商登記，并不具有我國《勞動(dòng)合同法》所規(guī)定的用工主體資質(zhì)，這些辦事機(jī)構(gòu)或代表處在我國境內(nèi)招聘員工又當(dāng)如何處理呢？
根據(jù)國務(wù)院《關(guān)于管理外國企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)的暫行規(guī)定》，外國企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)不得直接聘用勞動(dòng)者，而必須由外事服務(wù)單位派遣雇員到外企代表機(jī)構(gòu)提供勞務(wù)，相關(guān)的管理規(guī)定直接適用《勞動(dòng)合同法》關(guān)于勞務(wù)派遣的相關(guān)規(guī)定。
外事服務(wù)單位，也就是涉外勞務(wù)派遣公司，一般是指經(jīng)國家有關(guān)部門批準(zhǔn)，專門從事向外國企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)提供中國雇員業(yè)務(wù)的企業(yè)。目前國內(nèi)主要的從事外事服務(wù)的單位有：北京外企人力資源服務(wù)有限公司（FESCO）、中國國際技術(shù)智力合作公司（CIIC）、中國國際企業(yè)合作公司等。
因此，如果我國勞動(dòng)者預(yù)進(jìn)入外企在我國境內(nèi)辦事機(jī)構(gòu)或代表處工作的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)相關(guān)外事服務(wù)單位派遣，如境外企業(yè)辦事機(jī)構(gòu)或代表處未經(jīng)派遣而直接招用勞動(dòng)者的，則構(gòu)成非法用工，除可能會(huì)面臨著相關(guān)的行政處罰外，雙方的法律關(guān)系也不受《勞動(dòng)合同法》保護(hù)。
（二）境外勞務(wù)輸出
案例：
2014年4月，姚某通過河南國建信榮建筑工程有限公司翻譯一職面試，隨后在國建公司安排下，姚某與河南省境外就業(yè)服務(wù)中心簽訂了《勞動(dòng)合同書》，以勞務(wù)派遣形式將姚某派遣至國建公司工作，職務(wù)為翻譯，勞動(dòng)合同期限一年，工作地點(diǎn)為國建公司于非洲塞拉利昂國家項(xiàng)目部。雖合同約定期限為一年，但因項(xiàng)目遲遲未能結(jié)束，姚某直到2016年1月31日才離職回國，隨后，姚某向鄭州市惠濟(jì)區(qū)勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)申請勞動(dòng)仲裁，要求建國公司和服務(wù)中心支付未簽勞動(dòng)合同的雙倍工資、拖欠的工資191501元、解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金28980元。勞動(dòng)仲裁委裁定姚某的仲裁申請不屬于仲裁受理范圍，遂裁定不予受理，隨后，姚某向河南省鄭州市金水區(qū)人民法院提起訴訟。
近來年，隨著我國境內(nèi)企業(yè)“走出去”的步伐日益加快，特別是在“一帶一路”的倡議下，大量國內(nèi)企業(yè)在境外承接項(xiàng)目，開設(shè)分部，建立分支機(jī)構(gòu)，這也使得其境外分支機(jī)構(gòu)對境內(nèi)勞動(dòng)力的需求日期旺盛，而由此產(chǎn)生的勞動(dòng)法律糾紛也日益頻繁。
根據(jù)《商務(wù)部關(guān)于做好境外就業(yè)管理工作的通知》，境外就業(yè)和外派勞務(wù)按照“統(tǒng)一政策，統(tǒng)一管理”的原則，境外企業(yè)、自然人及外國駐華機(jī)構(gòu)不得直接在中國境內(nèi)招收勞務(wù)人員或境外就業(yè)人員，而需要通過境外就業(yè)中介經(jīng)營資格的中介企業(yè)以勞務(wù)派遣的形式對外輸出務(wù)工人員。而國內(nèi)企業(yè)需要外派勞務(wù)的，亦應(yīng)按照現(xiàn)行對外勞務(wù)合作管理規(guī)定執(zhí)行。這種政策規(guī)定下，如國內(nèi)某一用人單位需要向境外辦事機(jī)構(gòu)派遣國內(nèi)勞動(dòng)者，如其本身不具有外派勞務(wù)資質(zhì)，則需要委托具有境外就業(yè)中介經(jīng)營資格的勞務(wù)派遣公司通過勞務(wù)派遣的形式對外輸出勞務(wù)。這樣就形成了境內(nèi)派出機(jī)構(gòu)——中介機(jī)構(gòu)——?jiǎng)趧?dòng)者——境外用工單位的四方法律關(guān)系。
而當(dāng)勞動(dòng)者與雇傭單位產(chǎn)生勞動(dòng)糾紛時(shí)，在責(zé)任承擔(dān)的主體、適用的法律等方面，我國目前均沒有明確規(guī)定。根據(jù)我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》第43條的規(guī)定，勞動(dòng)合同，適用勞動(dòng)者工作地法律；難以確定勞動(dòng)者工作地的，適用用人單位主營業(yè)地法律。勞務(wù)派遣，可以適用勞務(wù)派出地法律。因此，如國內(nèi)勞動(dòng)者系國內(nèi)派遣機(jī)構(gòu)派出，雙方產(chǎn)生糾紛時(shí)，可以適用我國法律法規(guī)。
《商務(wù)部關(guān)于做好境外就業(yè)管理工作的通知》規(guī)定，境外就業(yè)中介企業(yè)應(yīng)按照《合同法》的規(guī)定，與境外就業(yè)人員簽訂《委托服務(wù)合同》，明確各自的權(quán)利義務(wù)及糾紛處理?xiàng)l款。也就是說，境外就業(yè)中介企業(yè)與勞動(dòng)者可以按照我國《合同法》而并非《勞動(dòng)合同法》與勞動(dòng)者訂立相關(guān)服務(wù)協(xié)議，一旦產(chǎn)生糾紛，可以按照雙方合同約定內(nèi)容執(zhí)行。
以上案件中，法院則認(rèn)為，姚某與境外就業(yè)中心所簽訂的《勞動(dòng)合同書》系雙方自愿簽訂，境外就業(yè)中心派遣姚某到用工單位工作，因此姚某與境外就業(yè)中心之間構(gòu)成勞動(dòng)合同關(guān)系。境外就業(yè)中心應(yīng)當(dāng)履行用人單位對勞動(dòng)者的法律義務(wù)，遂根據(jù)我國《勞動(dòng)合同法》的相關(guān)規(guī)定判決境外就業(yè)中心支付姚某拖欠的工資及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
二、外國人的合規(guī)招聘
《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》對外籍人員在國內(nèi)就業(yè)的條件、程序、勞動(dòng)關(guān)系管理等都作出了明確的規(guī)定，企業(yè)在招聘外籍人員時(shí)，應(yīng)當(dāng)對其中的規(guī)定有所了解。
（一）受聘人員條件
《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》第七條規(guī)定：
外國人在中國就業(yè)須具備下列條件：
（一）年滿18周歲，身體健康；
（二）具有從事其工作所必須的專業(yè)技能和相應(yīng)的工作經(jīng)歷；
（三）無犯罪記錄；
（四）有確定的聘用單位；
（五）持有有效護(hù)照或能代替護(hù)照的其他國際旅行證件（以下簡稱代替護(hù)照的證件）。
實(shí)踐中，勞動(dòng)行政部門會(huì)著重審核用人單位所招聘的外國人是否具有必備的專業(yè)技能或者相應(yīng)的工作經(jīng)驗(yàn)。一般情況下，需要?jiǎng)趧?dòng)者具有兩年以上工作經(jīng)驗(yàn)，如果勞動(dòng)者持有國內(nèi)相關(guān)部門發(fā)放的專家證，也可以不需要兩年以上的工作經(jīng)驗(yàn)。
一般情況下，在華留學(xué)的外國留學(xué)生，或者剛畢業(yè)的應(yīng)屆畢業(yè)生是不能被招聘為企業(yè)合法的雇傭勞動(dòng)者的。不過，上海自貿(mào)區(qū)的政策則有一定的放寬，規(guī)定在上海地區(qū)高校取得碩士及以上學(xué)位的外國留學(xué)應(yīng)屆畢業(yè)生，可在上海自貿(mào)區(qū)、包括張江示范區(qū)內(nèi)就業(yè)。
（二）聘用手續(xù)
首先，用人單位擬招聘外籍勞動(dòng)者之前，應(yīng)當(dāng)先向勞動(dòng)行政管理部門申請《外國人就業(yè)許可證書》（以下簡稱“許可證書”）
其次，企業(yè)取得許可證書后，須向擬聘用的外國人發(fā)出通知簽證函及許可證書，然后由該外國人憑借許可證書及有效護(hù)照等材料，至我國駐外使、領(lǐng)館處申請職業(yè)簽證。
獲得職業(yè)簽證后，外國人在入境后15日內(nèi)，至勞動(dòng)行政管理部門辦理《外國人就業(yè)證》。另外需要注意的是，因《港澳臺(tái)居民內(nèi)地就業(yè)管理辦法》已經(jīng)被廢止了，如果勞動(dòng)者系港澳臺(tái)同胞，則無需像外籍勞動(dòng)者那樣辦理就業(yè)證。
最后，已辦理就業(yè)證的外國人，應(yīng)在入境后30日內(nèi)，持就業(yè)證至公安機(jī)關(guān)申請辦理居留證。只有合法持有就業(yè)證和居留證的外國人方可在我國境內(nèi)合法就業(yè)。
因此，合法招聘外國人，至少應(yīng)當(dāng)辦理“三證”：
1、《外國人就業(yè)許可證》
2、《外國人就業(yè)證》
3、居留證件
缺乏其中任何一證即屬于違法招用外國勞動(dòng)者。需要注意的是，外國人持有的就業(yè)證中記載的用工單位與實(shí)際用工單位必須為同一單位，而現(xiàn)實(shí)中很多集團(tuán)公司聘用外國人時(shí)，任意使用公司抬頭與外國人簽訂勞動(dòng)合同，這中做法實(shí)際上并不規(guī)范，很容易會(huì)使企業(yè)陷入違法用工境地。
值得注意的是，企業(yè)只能招聘合法持有我國就業(yè)簽證的外國人就業(yè)，而不能招聘持有旅游簽證、留學(xué)簽證等簽證種類的外國人。現(xiàn)實(shí)中，國內(nèi)的很多外語培訓(xùn)機(jī)構(gòu)均直接招用在我國境內(nèi)留學(xué)的外國人擔(dān)任外語講師，這種做法實(shí)際上同樣是非法的，企業(yè)在招聘這些外國人時(shí)，應(yīng)當(dāng)先行變更其簽證種類，完成對外國人身份上的轉(zhuǎn)換，按照規(guī)定辦理“三證”。
（三）違法招用外國人的后果
案例：
保羅是一名巴西籍人員，2010年5月，受上海某外貿(mào)公司聘用，在該公司做葡萄牙語翻譯，約定每月工資15000元人民幣。2012年3月，保羅因與公司就工資支付標(biāo)準(zhǔn)問題產(chǎn)生爭議，遂向當(dāng)?shù)貏趧?dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)提起仲裁，要求公司支付克扣、欠發(fā)的工資。然而，經(jīng)勞動(dòng)仲裁委審查后發(fā)現(xiàn)，該外貿(mào)公司未辦理外國人就業(yè)許可證，遂裁定對保羅的仲裁申請不予受理。
1、民事責(zé)任
外國人來華就業(yè)有著嚴(yán)格的程序規(guī)定，用人單位需依法辦理外國人就業(yè)許可證，勞動(dòng)者須持有就業(yè)證和居留許可證，只有合法就業(yè)的勞動(dòng)者才會(huì)受到我國勞動(dòng)法相關(guān)法律法規(guī)的保護(hù)。而未依法辦理招聘手續(xù)的外國人，則不會(huì)受到我國勞動(dòng)法律法規(guī)的保護(hù)。《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干司法解釋（四）》就明確規(guī)定：
“外國人、無國籍人未依法取得就業(yè)證件即與中國境內(nèi)的用人單位簽訂勞動(dòng)合同，以及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺(tái)灣地區(qū)居民未依法取得就業(yè)證件即與內(nèi)地用人單位簽訂勞動(dòng)合同，當(dāng)事人請求確認(rèn)與用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系的，人民法院不予支持。”
如果用人單位或勞動(dòng)者未依法辦理相關(guān)許可證件，則屬于非法用工，雙方的用工關(guān)系將不會(huì)被認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系，雙方產(chǎn)生的爭議也不在勞動(dòng)爭議受理范圍之內(nèi)，勞動(dòng)者或用人單位只能訴至人民法院。
而根據(jù)上海市高級(jí)人民法院于1996年發(fā)布的《關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件若干問題意見》規(guī)定，外國人和港、澳、臺(tái)人員未經(jīng)獲準(zhǔn)，擅自就業(yè)發(fā)生糾紛的，勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)和人民法院均不予受理，雖然實(shí)踐中一般情況下人民法院會(huì)受理無職業(yè)簽證的外國人的勞動(dòng)爭議訴訟，但在上海地區(qū)，基于以上規(guī)定，法院和勞動(dòng)仲裁委亦有權(quán)作出不予受理的決定。因此，來華就業(yè)的外國人應(yīng)當(dāng)依法辦理相關(guān)的就業(yè)手續(xù)，否則一旦產(chǎn)生爭議，其權(quán)益可能得不到司法保護(hù)。
案例：
上海某餐飲公司于2009年招聘了一名印度籍職工約翰，雙方簽訂了聘用協(xié)議。2010年底，市勞動(dòng)局、公安局共同對轄區(qū)內(nèi)企業(yè)用工情況進(jìn)行檢查時(shí)發(fā)現(xiàn)，該公司在招聘約翰時(shí)未辦理外國人就業(yè)許可證。隨后，該公司被處以罰款一萬元。
2、行政處罰
而對于企業(yè)來說，如果招聘外國人的手續(xù)不合法，則可能面臨著嚴(yán)厲的行政處罰。根據(jù)我國《出境入境管理法》的規(guī)定，外國人有下列行為之一的，屬于非法就業(yè)：
（一）未按照規(guī)定取得工作許可和工作類居留證件在中國境內(nèi)工作的；
（二）超出工作許可限定范圍在中國境內(nèi)工作的；
（三）外國留學(xué)生違反勤工助學(xué)管理規(guī)定，超出規(guī)定的崗位范圍或者時(shí)限在中國境內(nèi)工作的。
聘用外國人工作或者招收外國留學(xué)生的單位，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向所在地公安機(jī)關(guān)報(bào)告有關(guān)信息。用人單位擅自雇傭外國人的，公安機(jī)關(guān)可要求企業(yè)終止雇傭行為，并可對企業(yè)處每人非法聘用一人一萬元，總額不超過十萬元的罰款；有違法所得的，沒收違法所得。同時(shí)，責(zé)令企業(yè)承擔(dān)遣送私自雇傭的外國人回國的全部費(fèi)用。
三、外國人的合規(guī)管理
《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》對于在我國境內(nèi)就業(yè)的外國人的用工管理規(guī)定了一些不同于國內(nèi)勞動(dòng)者的管理措施，具體如下：
（一）合同期限受限
與外國人訂立的勞動(dòng)合同期限，最長不得超過5年，且不得訂立無固定期限勞動(dòng)合同及以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同。勞動(dòng)合同到期后，如續(xù)訂勞動(dòng)合同的，雙方不得自行協(xié)商后直接續(xù)訂，企業(yè)應(yīng)當(dāng)在原合同期限屆滿前30日內(nèi)，向勞動(dòng)行政部門申請延長聘用期，經(jīng)批準(zhǔn)后方可續(xù)訂勞動(dòng)合同。
（二）就業(yè)證定期年檢
根據(jù)《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》，用人單位聘用外國人就業(yè)每滿1年，應(yīng)在期滿前30日內(nèi)到勞動(dòng)行政部門為被聘用的外籍員工辦理就業(yè)證年檢手續(xù)。逾期未辦的，就業(yè)證自行失效。也就是說，外國人的就業(yè)證每年必須定期年檢，未辦理年檢的自行時(shí)效。因此，企業(yè)應(yīng)當(dāng)每年及時(shí)為外國勞動(dòng)者辦理就業(yè)證年檢，一旦逾期時(shí)效，補(bǔ)辦手續(xù)將會(huì)非常麻煩。
（三）兼職受限
《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》要求外國人實(shí)際就業(yè)的單位與就業(yè)證登記單位必須一致，這就意味著外國人不得同時(shí)在兩個(gè)企業(yè)兼職。然而，國內(nèi)很多企業(yè)因集團(tuán)公司關(guān)聯(lián)的原因，同一個(gè)外國人在數(shù)個(gè)公司兼職的情況非常普遍，為了克服該障礙，上海市出臺(tái)的《關(guān)于貫徹〈外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定〉的若干意見》規(guī)定，如果屬境外投資資方派遣，外國人可以在同一投資方舉辦的幾家企業(yè)中兼職，但只能由其中一家企業(yè)出面辦理就業(yè)手續(xù)。
而如果用人單位招錄了持有其他用人單位就業(yè)證的外籍勞動(dòng)者，則應(yīng)當(dāng)盡快辦理就業(yè)證的變更手續(xù)，防止勞動(dòng)者就業(yè)證登記單位與實(shí)際用工單位不一致而產(chǎn)生的違法風(fēng)險(xiǎn)。
（四）不得派遣
《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》要求外國人實(shí)際就業(yè)的單位與就業(yè)證登記單位必須一致，這就意味著，國內(nèi)企業(yè)不得通過勞務(wù)派遣的方式招聘外國勞動(dòng)者，否則這就造成了外國勞動(dòng)者用工單位和就業(yè)證登記單位不一致，從而構(gòu)成違法用工。
（五）依法繳納社保
根據(jù)《在中國境內(nèi)就業(yè)的外國人參加社會(huì)保險(xiǎn)暫行辦法》，從2011年10月15日起，來華就業(yè)的外國人被納入社會(huì)保障體系，統(tǒng)一比照國內(nèi)員工的社保標(biāo)準(zhǔn)辦理。也就是說，即使招聘的是外國人，企業(yè)也有義務(wù)按照國內(nèi)標(biāo)準(zhǔn)為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)。
當(dāng)然，對于已經(jīng)和我國簽訂了社會(huì)保險(xiǎn)雙邊協(xié)議的國家的勞動(dòng)者，比如德國、日本、丹麥、韓國、加拿大、盧森堡、西班牙、荷蘭、瑞士、芬蘭，可根據(jù)雙方之間的社?；ッ鈪f(xié)定的內(nèi)容確定參保險(xiǎn)種，如果該勞動(dòng)者在本國已經(jīng)繳納了特定保險(xiǎn)，比如養(yǎng)老保險(xiǎn)和失業(yè)保險(xiǎn)，用人單位則無需再為其繳納該保險(xiǎn)。
四、外國人合同解除
案例：
2007年1月，美國人David入職上海某公司，擔(dān)任副總經(jīng)理，雙方訂立3年期的勞動(dòng)合同。合同中明確約定，合同任何一方要終止合同必須提前1個(gè)月書面通知對方。2008年3月15日，公司通知David，公司將解除勞動(dòng)合同，請其于4月15日前辦理離職手續(xù)。David不同意解除勞動(dòng)合同，認(rèn)為公司構(gòu)成違法解除，遂訴至勞動(dòng)仲裁委，要求公司繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。
上海市勞動(dòng)仲裁委經(jīng)審理，認(rèn)為雙方合同明確約定任何一方終止合同必須提前1個(gè)月通知對方，現(xiàn)公司已經(jīng)按照該約定通知David要求解除勞動(dòng)合同，并無不當(dāng)，遂駁回了David的仲裁請求。
根據(jù)我國《勞動(dòng)合同法》的相關(guān)規(guī)定，用人單位單方解除勞動(dòng)合同受到嚴(yán)格限制，但該種規(guī)定在涉及到外國勞動(dòng)者時(shí)，貫徹得并不那么徹底。根據(jù)《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》的規(guī)定，在中國就業(yè)的外國人的工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生以及社會(huì)保險(xiǎn)按國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行，而上海市《關(guān)于貫徹〈外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定〉的若干意見》規(guī)定，用人單位與獲準(zhǔn)聘雇的外國人之間有關(guān)聘雇期限、崗位、報(bào)酬、保險(xiǎn)、工作時(shí)間、解除聘雇關(guān)系條件、違約責(zé)任等雙方的權(quán)利義務(wù)，通過勞動(dòng)合同約定。因此，對于外國勞動(dòng)者，除在工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生以及社會(huì)保險(xiǎn)事項(xiàng)方面享受國民待遇外，其余勞動(dòng)事項(xiàng)均不受我國《勞動(dòng)合同法》調(diào)整。司法實(shí)踐中，在涉及到外國勞動(dòng)者的勞動(dòng)合同糾紛中，裁判機(jī)構(gòu)會(huì)優(yōu)先采用合同約定的內(nèi)容處理雙方的勞動(dòng)關(guān)系，而不是適用《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定。
因此，對于企業(yè)來說，在與外國人訂立勞動(dòng)合同時(shí)，大可不必拘泥于《勞動(dòng)合同法》的約束，可在解聘條件、違約責(zé)任等方面約定對自己有利的條款。而對于外國勞動(dòng)者來說，如希望能夠和國內(nèi)勞動(dòng)者一樣享受我國勞動(dòng)法的保護(hù)，在訂立勞動(dòng)合同時(shí)應(yīng)當(dāng)與用人單位就其他事項(xiàng)進(jìn)行充分約定，或者在合同中直接約定接受《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》調(diào)整。
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