《抖音主播合同》的性質(zhì)

首先，從合同目的而言。抖音主播和直播平臺系具有合作共贏的目的，并非僅是抖音主播為了直播公司的利益而付出勞務，雙方在合同中也明確約定雙方成立平等的合作關系。

其次，從合同的內(nèi)容來看，抖音主播可以自主決定直播內(nèi)容、形式、在直播時間和場所上均有較大的自主空間，也無須遵守直播公司的規(guī)章制度，雙方對抖音主播直播所得的收益按比例進行分成。

再次，雙方之間簽訂的《抖音主播合同》并不完全符合勞動合同的特征【1】。依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第十七條規(guī)定，勞動合同應當具備八項具體條款和其他事項。但是《抖音主播合同》往往對合同期限、工作內(nèi)容、勞務費用構(gòu)成、工作時間及保密條款和競業(yè)保障等內(nèi)容進行了約定，但雙方并未就社會保險、勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護等內(nèi)容作出約定。故從該內(nèi)容的欠缺來看，雙方之間簽訂的《抖音主播合同》并不完全符合勞動合同的特征【2】。

綜上，抖音主播是具有網(wǎng)絡直播技能的藝人，能夠進行抖音主播活動，而抖音公司能夠向其提供直播平臺，使其能夠進行抖音主播互動，且雙方對直播的收益分配進行了約定，雙方通過合作活動實現(xiàn)共同收益。從現(xiàn)有司法裁判來看，大多數(shù)法院通過既有證據(jù)不能證實雙方存在訂立勞動合同關系的合意，雙方之間亦不存在管理與被管理的隸屬關系，《抖音主播合同》的性質(zhì)仍為一般的合作合同。

《抖音主播合同》

解除及違約金問題

考慮違約金的問題，必須先梳理《主播合同》是否應解除，再看其是否有違約金條款、競業(yè)禁止條款，主播與抖音平臺是否就違約行為和突破競業(yè)禁止行為的認定和違約金進行了明確約定。目光應流轉(zhuǎn)于法律事實和合同條文之間，根據(jù)具體情況具體分析，先區(qū)分是否進行了合同解除，進一步再考慮是否需要違約金。

首先，判斷雙方之間合同是否有約定合同解除權(quán)行使條件，例如“提前10日以書面的形式行使”對于網(wǎng)游主播而言，其跳槽至新平臺的行為雖然違反了合同約定，但為追求自身利益最大化而違約，并不等同于該行為存在《反不正當競爭法》意義上的不正當性。在守約方能夠通過合同方式得到有效救濟的情況下，《反不正當競爭法》的適用更應秉持審慎、謙抑的原則，而不應隨意干預當事人的行為自由。對于被訴平臺而言，以高薪“挖角”、預付合同款等方式吸引優(yōu)秀人才，雖然削弱了原告平臺的競爭優(yōu)勢，但促進了人才的自由流動，有利于市場的充分競爭，并不違反商業(yè)道德【3】。

其次，若主播通過行使法定解除權(quán)，解除合同后，則需要考慮是否違反主播合同關于競業(yè)禁止條款。若競業(yè)禁止格式條款約定為“本保密條款不因協(xié)議終止或履行完畢而失效，并且兩年內(nèi)不得在公司以外的任何家族，任何直播平臺進行直播，包括但不限于直播的任何事宜均不能去做”。如此的格式條款是不公平的，依據(jù)《民法典》第497條應當認定為無效，因為自由勞動是公民根據(jù)憲法享有的基本權(quán)利，相關約定是對基本權(quán)利的限制?！吨鞑ズ贤逢P于競業(yè)禁止的約定不具有法律約束力。因此，主播在《主播合同》解除，離職后雖然在其他平臺從事直播活動，但不應承擔違約責任【4】。

再次，若主播若沒有通過主動行使法定解除權(quán)，通知抖音公司解除合同，屬于抖音主播違反合同約定，導致合同目的無法實現(xiàn)，理應向抖音直播公司支付違約金。至于違約金的金額，若主播抗辯合同約定的違約金明顯高于直播公司的實際損失，且抖音直播公司存在拖欠抖音主播報酬的情況，而要求法院調(diào)整違約金的金額的話。在實務中，法院確實會對違約金數(shù)額進行酌定。法院大多以實際損失為基礎，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實信用原則予以衡量。