前言 上篇《出口管制與經(jīng)濟(jì)制裁盛行，涉外企業(yè)如何應(yīng)對？（一）（企業(yè)貿(mào)易合規(guī)之出口管制篇）》聚焦于涉外企業(yè)出口管制內(nèi)部合規(guī)管理。本篇將以經(jīng)濟(jì)制裁為重心，談?wù)勆嫱馄髽I(yè)面對制裁、阻斷、反制裁時如何應(yīng)對，為涉外企業(yè)在該領(lǐng)域合規(guī)管理提供一些思路。 泛化國家安全的趨勢下，單邊制裁已經(jīng)成為一些國家政策工具箱里的王牌武器，而其中經(jīng)濟(jì)制裁又是各類制裁中集中主要火力的選項(xiàng)。經(jīng)濟(jì)制裁主要分為貿(mào)易制裁、金融制裁、投資制裁等。 那么，經(jīng)濟(jì)制裁與上篇中涉及的出口管制之間到底是一種什么關(guān)系呢？可以說，經(jīng)濟(jì)制裁與出口管制既相互聯(lián)系又存在區(qū)別。兩者的聯(lián)系，從特征上看，經(jīng)濟(jì)制裁和出口管制都帶有濃郁的政治性，體現(xiàn)經(jīng)貿(mào)問題泛政治化的趨向；從相互關(guān)系來看，出口管制常常成為經(jīng)濟(jì)制裁中貿(mào)易制裁的措施；從救濟(jì)途徑來看，出口管制和經(jīng)濟(jì)制裁具有相似性。兩者的區(qū)別，主要存在于經(jīng)濟(jì)制裁和出口管制的措施、種類和對象不同。以美國為例，經(jīng)濟(jì)制裁措施主要包括禁止貿(mào)易、凍結(jié)資產(chǎn)和投資禁令等多種方式；經(jīng)濟(jì)制裁種類包括面向特定國家的全面制裁，如伊朗，以及面向特定行業(yè)的非全面制裁，從中也可見經(jīng)濟(jì)制裁的對象主要是國家、個人和組織等。當(dāng)然根據(jù)不同的分類方式，美國的經(jīng)濟(jì)制裁還可以分為一級制裁和二級制裁，分別以“美國人”和“非美國人”為不同對象。而結(jié)合上篇出口管制的內(nèi)容，出口管制的對象則是管制物項(xiàng)，采取禁止或者限制性措施。 本篇涉及的阻斷和反制裁都是針對制裁的應(yīng)對。阻斷是針對外國法律與措施不當(dāng)域外適用的應(yīng)對，是一種防御性反應(yīng)。根據(jù)我國《阻斷外國法律與措施不當(dāng)域外適用辦法》，阻斷工作機(jī)制由商務(wù)部牽頭，具體事宜由商務(wù)部、發(fā)展改革部門會同其他有關(guān)部門負(fù)責(zé)。[1]反制裁則是一國針對他國制裁的主動回?fù)簦鶕?jù)我國《反外國制裁法》，對于外國國家違反國際法和國際關(guān)系基本準(zhǔn)則，以各種借口或者依據(jù)其本國法律對我國進(jìn)行遏制、打壓，對我國公民、組織采取歧視性限制措施，干涉我國內(nèi)政的，國務(wù)院有關(guān)部門可以決定將直接或者間接參與制定、決定、實(shí)施歧視性限制措施的個人、組織列入反制清單，還可以決定對列入反制清單個人的配偶和直系親屬；列入反制清單組織的高級管理人員或者實(shí)際控制人；列入反制清單個人擔(dān)任高級管理人員的組織；列入反制清單個人和組織實(shí)際控制或者參與設(shè)立、運(yùn)營的組織采取反制措施。[2]國務(wù)院有關(guān)部門可以按照各自職責(zé)和任務(wù)分工對以上個人、組織，根據(jù)實(shí)際情況決定采取不予簽發(fā)簽證、不準(zhǔn)入境、注銷簽證或者驅(qū)逐出境；查封、扣押、凍結(jié)在我國境內(nèi)的動產(chǎn)、不動產(chǎn)和其他各類財產(chǎn)；禁止或者限制我國境內(nèi)的組織、個人與其進(jìn)行有關(guān)交易、合作等活動以及其他必要措施。[3] 有鑒于此，對于涉外企業(yè)的國際經(jīng)營活動來說，制裁、阻斷和反制裁都是需要直面的重大問題，經(jīng)濟(jì)制裁給企業(yè)帶來巨大的法律風(fēng)險。以下提供涉外企業(yè)在該領(lǐng)域合規(guī)管理的一些思路，僅供參考[4]。 事前：高層重視，適時借助外部力量構(gòu)建合規(guī)常態(tài)化機(jī)制 01 高層重視，嵌入經(jīng)濟(jì)制裁合規(guī)模塊，接軌國際標(biāo)準(zhǔn) 高層重視，在涉外企業(yè)合規(guī)體系建設(shè)中嵌入經(jīng)濟(jì)制裁和出口管制等貿(mào)易合規(guī)管理模塊。如上篇提到的我國涉外企業(yè)貿(mào)易合規(guī)除了要構(gòu)建符合我國法律法規(guī)及指導(dǎo)性文件中對于出口管制和經(jīng)濟(jì)制裁相關(guān)的合規(guī)要求之外，可以在構(gòu)建合規(guī)管理體系時接軌國際標(biāo)準(zhǔn)，尤其是涉及到的主要交易國家的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，融合經(jīng)濟(jì)制裁合規(guī)管理的國際話語體系。 02 借助外部力量，深度了解規(guī)則，及時關(guān)注動態(tài) 從涉外企業(yè)經(jīng)濟(jì)制裁合規(guī)管理的日常工作角度，企業(yè)的合規(guī)管理部門研究并持續(xù)跟蹤交易相關(guān)國家經(jīng)濟(jì)制裁的規(guī)則和最新動態(tài)，或者通過外部律師訂制交易相關(guān)國家出口管制和經(jīng)濟(jì)制裁時訊及法律風(fēng)險提示服務(wù)模塊。 03 全產(chǎn)業(yè)鏈客戶，無死角盡調(diào)，全過程監(jiān)測 參考涉外企業(yè)主要貿(mào)易國的經(jīng)濟(jì)制裁模式，結(jié)合我國《反外國制裁法》《阻斷外國法律與措施不當(dāng)域外適用辦法》等要求，在針對客戶的合規(guī)管理制度中，堅(jiān)持合規(guī)常態(tài)化機(jī)制建設(shè)，尤其是在經(jīng)濟(jì)制裁領(lǐng)域，可以同時考量例如美國的一級制裁和二級制裁相關(guān)內(nèi)容，對全產(chǎn)業(yè)鏈現(xiàn)有客戶和潛在客戶及其高管和實(shí)際控制人進(jìn)行盡可能的無死角盡調(diào)和全過程監(jiān)測。通過盡調(diào)和監(jiān)測，涉外企業(yè)的合規(guī)管理部門將經(jīng)濟(jì)制裁和出口管制合規(guī)的客戶風(fēng)險點(diǎn)及時向高層匯報，并提出應(yīng)對預(yù)案供企業(yè)管理層決策。 事中：審慎交易，快速啟動預(yù)案和溝通渠道應(yīng)急機(jī)制 01 審慎交易管理，預(yù)設(shè)制裁條款 在整個交易環(huán)節(jié)中，涉外企業(yè)應(yīng)扣緊經(jīng)濟(jì)制裁合規(guī)之弦，審慎交易，嚴(yán)格按照要求執(zhí)行企業(yè)內(nèi)部經(jīng)濟(jì)制裁和出口管制的貿(mào)易合規(guī)管理規(guī)范。尤其是國際經(jīng)營中的合同條款設(shè)置，要為制裁、阻斷、反制裁設(shè)置相應(yīng)的條款，能夠及時終止相關(guān)交易，盡可能減少若將來一旦面臨制裁、阻斷、反制裁時的影響，降低因經(jīng)濟(jì)制裁帶來的法律風(fēng)險。 02 快速啟動預(yù)案，履行審慎義務(wù) 一旦交易中有客戶或其相關(guān)人員被相關(guān)國家經(jīng)濟(jì)制裁，應(yīng)及時啟動預(yù)案，企業(yè)合規(guī)管理部門針對個案進(jìn)行研究，及時引入外部律師共同參與研判該制裁對企業(yè)的影響，企業(yè)如何履行審慎義務(wù)，及時固定相關(guān)證據(jù)，履行我國相關(guān)法律規(guī)定的義務(wù)，積極溝通處置應(yīng)對。 事后：證明已盡審慎義務(wù)，全方位尋求救濟(jì)途徑 01 全方位評估，證明已盡審慎義務(wù) 面臨制裁、阻斷和反制裁時，在全方位評估對企業(yè)和交易方的法律和商業(yè)各類影響的基礎(chǔ)上，將防止危害后果的發(fā)生或進(jìn)一步擴(kuò)大作為考量方向，證明已盡審慎義務(wù)，防止危害后果的發(fā)生或進(jìn)一步擴(kuò)大。其中需要考量的因素還有很多，尤其是作為中國企業(yè)應(yīng)當(dāng)履行我國阻斷和反制相關(guān)法律法規(guī)、文件的義務(wù)和要求。 02 保持積極溝通，適時申請個案豁免 正如上文提到的，經(jīng)濟(jì)制裁不僅僅是法律問題，經(jīng)濟(jì)制裁具有濃郁的政治色彩，因此，企業(yè)在面對制裁、阻斷和反制裁時，盡可能保持跟相關(guān)部門的積極溝通，充分考慮各方情況，適時考量通過申請?jiān)S可來獲得個案豁免，最大程度以及盡快實(shí)現(xiàn)企業(yè)商業(yè)活動的正常交易和國際經(jīng)營的有序開展。 文章注釋 [1] 《阻斷外國法律與措施不當(dāng)域外適用辦法》第四條。 [2] 《中華人民共和國反外國制裁法》第三條、第四條、第五條。 [3] 《中華人民共和國反外國制裁法》第六條。 [4] 提示：本文相關(guān)信息可能伴隨主管部門文件的更新而有所變動，具體以主管部門發(fā)布的文件為準(zhǔn)。